Acuerdos de Accionistas

–              Cláusulas comunes.

Es importante aclarar que, dependiendo de la materia que se pretenda tratar o la intención final que se busca garantizar, las cláusulas a incluir en estos acuerdos varían. A modo ilustrativo, algunas de las más destacables son:

A.     Sobre La Financiación.

Es en esta materia donde los acuerdos entre accionistas cobran su mayor importancia. Con este tipo de cláusulas se puede acordar: la forma de salida o venta de participación societaria, prohibición de venta, la forma de entrada de nuevos inversionistas, los pactos de acompañamiento o de arrastre, el precio de venta o cómo calcularlo, forma de pago del precio, entre otras. Las más populares son:

1. Drag Along: También denominada cláusula de arrastre. Es muy habitual en las sociedades, y suele ser una exigencia para los inversores, por lo menos para los más tradicionales. Esta cláusula permite que el socio que quiere vender, siempre que se den unas determinadas condiciones, obligue al resto de socios a vender junto con él a un tercero. La redacción de esta cláusula debe de ser muy cuidadosa, pues si se vincula a un inversor que obtenga una cantidad considerable de participaciones, de llegar posteriormente una oferta de compra de un tercero, podría obligar a los socios fundadores a vender toda su participación. Esto es así, toda vez que los intereses de los inversionistas no tienen porqué estar alineados con la sostenibilidad y continuidad de la empresa y ante una buena oferta de un tercero, que puede de ser una compañía de la competencia, el inversionista puede verse tentado en vender su participación, lo cual podría provocar la extinción de la sociedad, que quedaría en propiedad de la competencia. Es decir, una mala redacción de esta cláusula puede permitir una toma hostil por parte de un competidor disfrazado de inversor, pudiendo llegar a desplazar a todos los socios fundadores de la sociedad. Por lo anterior, los porcentajes para que pueda aplicarse el Drag Along, deben de ser fijados con mucha atención, para que la venta de un inversionista provoque el arrastre de los socios fundadores.

2. Tag Along: Conocida también como cláusula de acompañamiento. Esta se caracteriza por permitir a los socios minoritarios o fundadores condicionar la venta del accionista interesado en vender, pues ellos, gracias a esta cláusula, podrán participar de manera proporcional en la venta de acciones a un tercero con la suyas propias. Este es un mecanismo de defensa para los socios minoritarios, ya que el hecho de establecer derechos de compra preferente en los estatutos no significa, necesariamente que se blinde a la empresa de la entrada de terceros indeseados. Esto es así, pues la obligación de ofrecer las acciones en venta primero a los demás socios, no significa que estos tengan la suficiente liquidez, lo que es un riesgo evidente, pues una vez ofrecidas a los accionistas, si estos no tienen capacidad de comprar dichas acciones, el accionista interesado en vender podrìa negociarlas con un tercero. En este caso, para no ver perjudicados sus intereses y dificultar este tipo de situaciones, los accionistas minoritarios tendrán la facultad de condicionar la compra de las participaciones al socio interesado en vender con la adquisición de forma proporcional de sus participaciones.

3. Lock-Up: Cuando se produzcan eventos de liquidez (venta de la Sociedad, aumentos de capital, cierre de rondas de financiación, etc.) es posible que al inversionista le interese vender su participación para obtener un valor superior respecto al de la inversión inicial, es decir, puede especular con el capital social. Con la intención de prevenir estas situaciones que pueden perjudicar a la empresa, es bueno estipular una cláusula LOCK UP, que sirva para determinar un plazo específico en el cual los socios no pueden vender sus acciones después de cualquier evento que implique liquidez. Se trata básicamente de un mecanismo de protección de la propia sociedad. Esta cláusula también puede orientarse en la permanencia de los socios emprendedores o de los eventuales trabajadores vinculados a la sociedad. Con ello se logra que determinados socios o trabajadores se mantengan dentro de la SOCIEDAD desarrollando sus funciones por un tiempo específico (de 3 a 5 años) por considerarse de vital importancia su continuidad con el desarrollo de la actividad empresarial. Se suele utilizar con aquellas personas cuyo aporte pueda ser de gran relevancia para el crecimiento de la compañía. Este tipo de cláusulas deben de ser razonables, de lo contrario podrían ser entendidas como una excesiva restricción a la libre negociación de acciones o al derecho de trabajo, dependiendo de a quien aplique.

4. Non-Dilution: La entrada de nuevos inversionistas, implica algunas veces un aumento del capital y con ello se reduce el porcentaje de participaciones de los demás socios. Para evitar esta disolución existen 2 formas diferentes. La primera de ellas consiste en introducir dentro de los estatutos o del acuerdo de accionistas una cláusula de adquisición preferente de acciones cuando, a raíz de una ronda de inversión, se emitan nuevas acciones. En esta cláusula será necesario regular el procedimiento a seguir que deberá de cumplir el socio interesado en no ser diluido. Como puede observarse, se protege al inversor de ver diluida su participación con la entrada futura de nuevos inversionistas. Sin embargo, la protección dependerá de la capacidad comprar más acciones en cada ronda de inversión que se presente. La otra manera consiste en integrar una cláusula de non dilution, la cual consiste en beneficiar a un socio, para un eventual aumento del capital social, no vea reducido el porcentaje de partición. Esta cláusula resulta atractiva a los inversores, ya que si la SOCIEDAD emite acciones por un valor inferior al que tenían cuando el socio inversionista ingresó en la sociedad, este último, para no ver reducida su participación, tendría el derecho de solicitar la creación de nuevas acciones y de esta forma compensar la pérdida de valor respecto a las acciones adquiridas inicialmente, evitando la disolución. Sin embargo, es una cláusula de alto riesgo y su implementación debe ser estudiada con sumo cuidado, es recomendable que la no dilución sea aplicable en un plazo determinado, no de manera indefinida.